證券法的重大全面修改


本次證券法修訂,按照頂層制度設計要求,進一步完善了證券市場基礎制度,體現了市場化、法治化、國際化方向,為證券市場全面深化改革落實落地,有效防控市場風險,提高上市公司品質,切實維護投資者合法權益,促進證券市場服務實體經濟功能發揮,打造一個規範、透明、開放、有活力、有韌性的資本市場,提供了堅強的法治保障,具有非常重要而深遠的意義。

經歷了三次修正(個別和部分條款的修改為「修正」),此次(第二次)的修訂(全面修改為「修訂」)(為行文之便,以下簡稱「新法」),對資本市場影響很大,從未來看,也影響深遠。新法將自2020年3月1日起施行,從股票發行註冊制改革、大幅度提高證券違法成本、強化投資者保護、強化資訊披露等方面進行了全面完善。

1、新法明確全面推行註冊制,取消發行審核委員會制度。
中國大陸的資本市場IPO要實現真正的註冊制,需要三個前提條件:成熟的投資者結構,嚴苛的懲戒機制和完善的投資者保護機制。因此,從審核制到真正的註冊制,將會有一段適應和磨合的過程。關於註冊制是個什麼樣子,其實應該跟科創板目前的狀態不會有本質的差異,當然會越來越完善、越來越順應市場。新法將發行股票應當「具有持續盈利能力」的要求,改為「具有持續經營能力」也是一大亮點,給了虧損企業上市的更多想像空間(是否要像科創板那樣限定新興戰略性等行業,目前也未可知)。

發行條件中,還增加了關於發行人以及控股股東、實際控制人最近三年不得有經濟類刑事犯罪的規定。這一條規定,應該原來在公司法中對董事和高管有規定,這裡是擴大了範圍增加了要求,而原本這些規定在IPO首發辦法中都已經明確了。

2、上市公司再融資的相關條件,還是授權證監會制定條件。
對於企業的債券發行,應該說基本上刪除了全部的限制條款,由監管機構靈活把握,只保留了一個條款:最近三年平均可分配利潤足以支付一年債券利息。這對於企業債券發行是個很大的突破,實踐中發行債券其實有對於企業的關注,且只有一個關注要點,那就是企業有沒有能力還錢。對於募集資金的金額及應用領域,包括企業的財務指標,都應該尊重企業發展事實。

3、對擬IPO企業,尤其注意新法181條對欺詐發行的處罰:
發行人在其公告的證券發行文件中隱瞞重要事實或者編造重大虛假內容,尚未發行證券的,處以人民幣200萬元以上、2,000萬元以下罰款。已經發行證券的,處以非法所募資金金額百分之十以上、一倍以下的罰款。還對組織、指使從事前款違法行為的發行人的控股股東、實際控制人,對直接負責的主管人員和其他直接責任人員,設定了嚴格的處罰措施。

4、單獨增加「資訊披露」和「投資者保護」專章。
對於對股票和債券價格影響重大的資訊必須及時充分披露。還強化了董監高的責任,發行人的董事、高級管理人員應當對證券發行文件和定期報告簽署書面確認意見,監事會應當對董事會編制的證券發行文件和定期報告進行審核,並提出書面確認意見。

關於投資者保護,更有很多法學理論上的重大變革,主要體現在:

(1)對於投資者區分普通投資者和專業投資者,普通投資者舉證責任倒置,也就是發生糾紛時,證券公司需要自我證明沒有過錯;
(2)投資者保護增加代表人訴訟制度,並且明確了「明確退出,默認加入」的基本原則。投資者提起虛假陳述等民事賠償訴訟時,如果同一標的且訴求相同,那麼法院判決就適用全部投資者;
(3)如果有50名投資者委託,投服中心可以作為代表人參與訴訟,並且作為訴訟主體全面處理相關訴訟事項;
(4)投服中心可以深度參與投資者利益保護的各個環節,可以與證券公司協調先行賠付義務,也可以接受投資者申請與證券公司調解,投服公司還可以作為股東起訴。

如證監會所言,此次修訂,對於「打造一個規範、透明、開放、有活力、有韌性的資本市場,提供了堅強的法治保障,具有非常重要而深遠的意義。」

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